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试谈《律师法》修改对公诉工作的影响及应对方略

陈 晨


2007年12月28日十届全国人大常委会第三十次会议对《中华人民共和国律师法》进行了一系列修改，修改后的《律师法》将于2008年6月1日起施行。此次《律师法》修改的最大亮点之一，是对律师在刑事诉讼中的权利加以完善和强化，对刑事诉讼中律师的会见权、阅卷权、取证权、法庭意见发表权等作出了一系列不同于以往的突破性规定，这些规定必将对刑事案件的追诉活动（包括侦查工作、审查逮捕工作、公诉工作等）的开展产生重大影响。尤其是作为承担出庭指控犯罪任务的检察机关公诉人员，将首当其冲地在法庭上感受到“平等武装”后的辩护方的冲击。公诉人员面对法律规定的新要求，如何更新观念，调整策略，应对挑战，已经成为亟需加以研究的重要课题。
一、《律师法》修改的相关内容可能对刑事案件追诉活动造成的影响
（一）律师会见权的强化，可能给个别案件犯罪嫌疑人及其亲属干扰作证甚至串供提供有利条件。
新《律师法》第三十三条规定：“犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，受委托的律师凭律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函，有权会见犯罪嫌疑人、被告人并了解有关案件情况。律师会见犯罪嫌疑人、被告人，不被监听。”《刑事诉讼法》第九十六条虽然也规定律师“可以会见犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有关案件情况”。但由于该条还规定“律师会见在押的犯罪嫌疑人，侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场”，一般犯罪嫌疑人不太可能有机会向律师要求“重点关注”某个证人或者提出与其他同案犯进行串供的要求。而新《律师法》赋予了律师在侦查阶段与犯罪嫌疑人自由交流的权利。律师对于案件事实信息的全面掌握虽然有利于律师辩护权的充分行使，但同时也将为辩方在侦查阶段初期就通过对关键证人施加影响而干扰侦查活动的有效开展，提供便利条件。也势必为个别不良律师为犯罪嫌疑人提供串供提供方便。特别是一些律师全面获知了案件信息后，面对犯罪嫌疑人亲属的“穷追猛打”，很难保守案件秘密，往往不需要律师作出什么“提示”，犯罪嫌疑人亲属就很容易明白案件的关键点在什么地方，哪个共案犯或者证人的证言是定罪或者脱罪的关键，继而采取“措施”。而对于看守所外面发生的这一切，犯罪嫌疑人亲属往往可以像导演一样再指挥个别不良律师将信息传递给在押的犯罪嫌疑人、被告人，从而破坏案件的侦查。
（二）辩护律师调查取证权扩张，可能为辩方对证人施加不良影响，干扰证人如实作证提供便利。新《律师法》第三十五条规定：“受委托的律师根据案情的需要，可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。” 这一规定，改变了《刑事诉讼法》第三十七条规定的，辩护律师须经证人或者其他有关单位和个人同意才可向他们收集与案件有关材料的规定。从文意分析，似乎也取消了须经人民检察院、人民法院许可，并经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，才可向他们收集与案件有材料的规定（尚需法律或者有权解释的进一步明确）。律师的自由取证权，很容易被用于对案件证人施加不良影响，干扰证人如实作证。实践中，经常出现这样的情况：犯罪嫌疑人虽然在押，但其亲属带着辩护人找到某些证人，然后由辩护人对证人进行取证。而证人在这种情况下，往往碍于情面或者出于种种顾虑而违背真实情况向律师作出有利于犯罪嫌疑人、被告人的证言。
（三）辩护律师阅卷权的扩大，可能造成辩方与控方相比案件信息获得权的单方面扩大，为公诉人出庭指控犯罪增加难度。新《律师法》第三十四条规定：“受委托的律师自案件审查起诉之日起，有权查阅、摘抄和复制与案件有关的诉讼文书及案卷材料。受委托的律师自案件被人民法院受理之日起，有权查阅、摘抄和复制与案件有关的所有材料。”相比《刑事诉讼法》第三十六条规定的，辩护律师在人民检察院对案件审查起诉阶段，仅可以查阅、摘抄、复制“本案的诉讼文书、技术性鉴定材料”的规定，律师的阅卷权得到了扩大。而《律师法》规定辩护律师有权查阅控方掌握的全部案件材料的同时，却没有规定辩护律师有向控方主动展示其收集、掌握的有利于犯罪嫌疑人、被告人的辩护证据的义务，从而可能造成辩方与控方相比的案件信息获得权的单方面扩大。一些辩护人可能为了获得在庭审中“出其不意”的效果，而将关键性的辩护证据留到开庭时才出示，造成公诉人的被动，为公诉人出庭指控犯罪增加难度。
（四）辩护律师出庭意见发表权的强化，可能加剧庭审控辩双方对抗的激烈程度，对公诉人出庭公诉能力提出更高的要求。新《律师法》第三十七条第二款规定：“律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。但是，发表危害国家安全、恶意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序的言论除外。”律师出庭意见发表被赋予“豁免权”，一直以来被律师界所呼吁，这一次被写入《律师法》的虽然是有限的“豁免权”，但其影响不容小视。因为这一规定必然让辩护律师发表意见时“腰杆更硬了”。实践中，以往辩护律师就案件发表一些没有事实根据或者法律依据的推测性、夸张渲染性的言论本来就不鲜见，有了“豁免权”作后盾，这种情况出现的势必更加频繁。面对辩护律师的一些哗众取宠的言论，如何把握好庭审主动权，并在庭审中（特别是在并不十分了解法律的一般公众面前）对犯罪作出有力指控，维护司法机关良好形象将是对公诉人的一个严峻考验。
二、公诉工作应对新律师法实施的策略之我见
笔者认为，对于新律师法的上述修改及可能对追诉工作的影响，作为公诉部门的工作人员应从以下几个方面作好工作，以适应新法的要求，完成好法律赋予公诉人的职责。
一是切实转变思想观念，以积极的心态去迎接法律规定的新要求。在法律对控方与辩方的“平等武装”情况下，我们不能心怀抵触情绪被动地去适应法律，而应当将它看成是提高我们打击犯罪、指控犯罪能力的有利契机，积极地研究应对方法。尤其不能认为律师法不是刑事诉讼法，我们可以不执行它；同时寄希望于刑事诉讼法在修改时不采纳甚至否定律师法的规定。既然律师法是国家法律，作为法律监督机关的工作人员，更应该模范带头遵守法律的规定。
二是公诉机关要加强与侦查机关（部门）的沟通配合，整合打击合力。公诉人应当与侦查人员加强联系，积极开展公诉引导侦查等活动，引导侦查人员围绕犯罪构成加强取证，并且有意识地多获取言词证据以外的证据，加强案件证据的“抗干扰能力”。对律师的不法行为，及时向公安机关通报，对有不良记录的律师由公安机关加强监督。
三有针对性地调整工作思路优化工作机制，削弱不良律师可能对案件追诉活动的影响力。具体有以下几个方面：
（1）加强审查起诉阶段的主证、主罪复核，对案件证据体系进行必要的“加固”。对于案件的关键性的证人、书证、物证，在审查起诉阶段，公诉人都应当进行复核。特别是极容易受干扰的关键性的证人证言，一定要进行复核。在复核时可以同时辅以全程录音录像加以固定。同时还应加强对证人证言的“动态保护”意识，对关键性的证人证言要在法院判决生效之前（包括如果上诉后的二审宣判之前）的诉讼全过程都要加以“保护”。可以制作检察机关办案人员联系卡，在复核证人证言时，将联系卡交给证人，并告知他们如果自己人身受到威胁，可以立即向检察机关报告，由检察机关对其提供必要的保护。而如果有辩护律师向证人取证时，证人因为种种原因未如实作证，则可以在事后及时通知检察人员重新固定证言。
（2）加快审查起诉速度，以“快”制“敌”。新《律师法》造成了辩护律师在审查起诉阶段即可对案件信息全面掌握，从而可以有针对性地开展辩护工作，而其收集的无罪、罪轻证据却不一定肯让公诉人员“分享”，从而形成控辩双方信息的不对称。笔者认为，通过对案件的快速办理，降低这种信息不对称发生的可能性是公诉方可以考虑的一种选择。公诉人可以通过提前介入刑事案件的侦查工作，了解案件证据情况，提前熟悉证据。案件一旦移送审查起诉后，在保证律师阅卷权的前提下，公诉人可以提高办案效率，快速办结案件，“压缩”辩护律师作针对性调查取证的时间。
（3）强化对抗意识，针对辩护律师的会见、取证行为进行恢复性工作，将辩护律师对案件证据的“冲击”力度降至最低。除了刚才提及的对证人证言进行跟踪式全程“保护”之外，对于犯罪嫌疑人、被告人的有罪供述也应当全程“保护”。可以通过与监所机关加强联络和信息共享，对犯罪嫌疑人、被告人在押期间的言行表现予以掌握。对于可能会出反复的犯罪嫌疑人、被告人，在辩护律师会见后，可以及时提审，了解其思想、态度有无变化，是否需要作一些有针对性的工作。
（4）加强庭审控庭能力的培养，提高公诉应变能力。对于律师的夸张性言词，公诉人应围绕案件的主要事实、证据及适用法律发表意见，不可逞一时口舌之能，被对方牵着鼻子走，与对方做过多无谓的纠缠。但也不能一味回避，以免给不明就里的公众留下公诉人理屈词穷的感觉。对于一些绝对荒谬的观点和说法，公诉人可以以一些生活常识或者类比、归谬的方法简单驳斥，往往可以取得较好的效果。
（作者单位：江苏省泗阳县人民检察院公诉科）

黑龙江省人民政府


黑龙江省人民政府令
　

（１９９４年１０月１１日　第１０号）


　　现发布《黑龙江省商品交易市场登记管理办法》，自发布之日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
代省长　田凤山


　　　　　　　　　　黑龙江省商品交易市场登记管理办法



　　第一条　为加快培育和完善社会主义市场体系，促进各类商品交易市场健康发展，维护正常的流通秩序，根据国家和省有关规定，制定本办法。


　　第二条　本办法所称市场包括有固定交易场所和设施，有若干经营者入场，实行公开交易的消费品市场、生产资料市场、生产要素市场和文化等特种市场。


　　第三条　凡在本省境内开办市场的企业事业单位、社会团体和个人必须执行本办法。
　　本办法不适用期货交易市场的登记管理。


　　第四条　各级工商行政管理机关负责对各类市场登记并依法进行监督管理。


　　第五条　企业事业单位、社会团体和个人（以下统称开办市场单位）开办市场前，应按照国家和省有关规定，经县（市、区）以上人民政府或其授权部门批准后，到工商行政管理机关申请办理市场登记。联合开办市场的，由联合开办各方共同申请或委托其中一方申请登记。


　　第六条　开办市场应符合下列条件：
　　（一）开办单位符合本办法第五条规定；
　　（二）具备相应的场地、设施；
　　（三）上市交易的商品符合国家有关规定；
　　（四）有相应的管理机构和管理人员；
　　（五）国家和省规定的其他条件。


　　第七条　开办市场单位申请办理市场登记，应提交下列文件、证件：
　　（一）开办市场申请报告；
　　（二）开办市场可行性论证报告；
　　（三）县（市、区）以人民政府或其授权部门的批准文件；
　　（四）土地、房屋等权属、使用证或占道审批文件；
　　（五）联合开办市场的，应提交联合开办各方共同签署的协议书；
　　（六）国家和省工商行政管理机关规定的其他有关文件、证件。


　　第八条　市场登记包括下列事项：
　　（一）市场名称、类别、地址、占地面积和主要设施；
　　（二）经营商品种类；
　　（三）开办单位及负责人；
　　（四）市场建设投资金额；　　
　　（五）国家和省工商行政管理机关规定的其他事项。


　　第九条　开办市场单位必须执行下列规定：
　　（一）自觉遵守有关法律、法规、规章和政策规定；
　　（二）服从市场登记管理机关的监督管理，并协助市场登记管理机关对入场经营主体资格进行审查，确保经营主体的合法性；
　　（三）按照市场登记管理机关规定，及时到市场登记管理机关进行年度检验；
　　（四）建立市场内部管理机构，承担市场的日常管理；
　　（五）建立保证公平交易的有效制度；
　　（六）建立防火、防盗、卫生、治安等制度，配备专职人员及有关器材设备，确保市场安全稳定；
　　（七）建立市场统计制度，定期向市场登记管理机关报送各类商品的成交量、成交额及摊位等数据；
　　（八）为进场经营者提供保管、通讯、信息咨询等服务。


　　第十条　开办市场应按照下列原则进行登记：
　　（一）省人民政府或其授权部门批准开办的市场，由省工商行政管理机关核准登记；
　　（二）市人民政府（含行署）或其授权部门和市各区人民政府或其授权部门批准开办的市场，由市（行署）工商行政管理机关核准登记；
　　（三）县（市）人民政府或其授权部门批准开办的市场，由县（市）工商行政管理机关核准登记。


　　第十一条　开办市场单位申请登记，工商行政管理机关应在受理之日起３０日内做出准予登记或不予登记的决定。准予登记的，核发由国家工商行政管理机关统一印制的《市场登记证》；不予登记的，用书面形式通知申请单位。


　　第十二条　市场迁移、扩建、改建、合并、分立，因故改变主要登记事项或撤销的市场，开办单位应提前到原市场登记管理机关办理变更或注销登记。


　　第十三条　开办市场单位在市场内设置经营服务机构，应在办理市场登记后，按照《中华人民共和国企业法人登记管理条例》的规定，申请该经营服务机构的登记注册。
　　开办市场单位对市场的日常管理工作应与其设置的经营服务机构、经营服务活动严格分开。


　　第十四条　企业法人单位单独或联合开办市场的，除办理市场登记注册外，还应按照《中华人民共和国企业法人登记管理条例》的规定办理变更登记。


　　第十五条　市场开办单位可凭市场登记证刻制公章，开立银行帐户。


　　第十六条　开办市场单位违反下列规定，由工商行政管理机关给予处罚：
　　（一）未办理登记手续开工兴建市场的，责令停止兴建，限期补办登记手续或予以取缔，并处以２０００元以上１万元以下罚款；
　　（二）未办理登记手续开业经营的，没收其非法所得，责令停止经营，限期办理登记手续或予以取缔，并处以２０００元以上１万元以下罚款；
　　（三）违反第十二条规定，责令限期办理变更或注销登记手续，并处以１０００元以上５０００元以下罚款。


　　第十七条　开办市场单位违反本办法第九条第（一）、（二）、（四）、（六）、（七）项规定的，予以警告，限期改正；情节严重的，处以１０００元以下罚款。对违反第九条第（三）项规定的责令限期年检；逾期不办的，处以５０００元以下罚款。


　　第十八条　当事人对处罚决定不服的，按照《行政复议条例》或《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，申请复议或向人民法院起诉。
　　当事人不申请复议又不向人民法院起诉，也不执行处罚决定的，作出处罚决定机关可依法强制执行或向人民法院申请强制执行。


　　第十九条　工商行政管理机关工作人员在市场监督管理工作中必须秉公办事，依法行使职权。对玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或上级主管机关给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第二十条　本办法由省工商行政管理局负责解释。


　　第二十一条　本办法自发布之日起施行。