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【案情】


青岛莱科达微电子有限公司（简称莱科达公司）法定代表人与全鸿电子有限公司（简称全鸿公司）唯一股东、董事陈某，分别代表各自公司，并由陈某作为协议中相关物业业主，就所欠货款的清偿问题签订一份欠款偿还协议，协议记载甲方为莱科达公司，乙方为全鸿公司；协议内容为：甲方自2001年起，开始为乙方加工生产液晶显示屏等产品，截至2008年11月30日，乙方共欠甲方货款86.705646万港元。经双方协商，乙方愿意将位于东莞市常平镇丽城花园A15号的一栋物业，按照双方议价，过户给甲方用于偿还欠款。偿还欠款后所余之差额，由甲方分两至三次在2009年3月1日前以现金支付给乙方。全鸿公司股东、董事陈某在乙方处签名，并由陈某于2008年12月17日在协议中相关物业业主处签名并加注：“上载之日期因资料已送去办理房产证，决定何时下来未定，唯乙方必全力配合办理。”因全鸿公司与陈某未按约定履行，莱科达公司诉至法院，请求判令全鸿公司与陈某连带支付货款及利息。


【分歧】


案件审理中，围绕被告个人是否承担法律责任，有三种不同意见：


第一种意见认为，陈某个人不承担责任。主要理由是协议中乙方明确记载为被告全鸿公司，而被告陈某作为被告全鸿公司的法定代表人，在协议中是以乙方名义设定义务的，因此，其个人不承担责任。


第二种意见认为，陈某以有关物业为被告全鸿公司的债务清偿提供非典型担保，在无法按照欠款偿还协议的约定实际履行时，其应承担相应赔偿责任。


第三种意见认为，被告陈某假借被告全鸿公司名义，出于个人目的，以物抵债方式加入到被告全鸿公司清偿原告货款债务的已有法律关系中来，通过代物清偿消灭被告全鸿公司对原告的原有债务。


【评析】


笔者赞同第三种意见，理由：


第一种意见的偏颇之处在于机械解读协议字句，未能从当事人签订协议的动机、目的出发正确认定协议的本质。第二种意见的不当之处在于，对于债的担保的法律性质认识有误：债的担保是债的双方当事人为了保证债权的实现、债务的履行，债务人向债权人作出的具有法律意义的保证措施，其不像主债那样是一定要实现的债权，而只起补充性和预防性作用，只有在主债不能履行时，担保之债才实现。而订立本案欠款偿还协议就是为了实现以物业抵欠款，无主债、从债之分，因而非担保之债。


真意保留制度实际上是外观主义原则在民法上的适用。真意保留，又称内心保留，是指表意人把真实意思保留内心，所作出的表示行为并不反映其真实意思，是一种自知并非真意的意思表示。关于真意保留的效力，通说认为原则上有效，表意人应受该表示的约束，以保护交易安全。


本案中，尽管协议中提到的物业业主并非陈某，但物业房款由陈某支付，陈某与案外人双方产生矛盾之后，陈某遂产生趁双方没有分开时尽快将房屋处理掉的想法。然而，落实在本案欠款偿还协议中的内容就是由被告陈某通过代物清偿消灭被告全鸿公司对原告的原有债务。依据民法原理，被告陈某这种“真意保留”的法律后果为：按照其外在表现的表示行为承担法律责任。


依据民法原理，代物清偿作为清偿债务的方法之一，是以他种给付代替原定给付的清偿，以债权人等有受领权的人现实地受领给付为生效条件，在新债务未履行前，原债务并不消灭；当新债务履行后，原债务同时消灭。虽然代物清偿是以他种给付代替原定给付，但此替代的目的，并非在于消灭旧的债务而成立新的债务即债的更改或债务更替，因而客观上需要清偿人提出现实的他种给付，由清偿受领人现实受领。如果当事人仅达成了合意而没有为现实的给付，则只发生债的客体变更。本案中，虽然约定“以房抵债”的代物清偿方式了结原有债务，但由于代物清偿协议并未实际履行，因此原来的金钱债务并未消灭。


（作者单位：山东省青岛市中级人民法院）
中国人民建设银行


关于印发《中国人民建设银行发行1991年国家投资债券实施办法》的通知
中国人民建设银行



建设银行各省、自治区、直辖市分行，计划单列市分行：
现将《中国人民建设银行发行1991年国家投资债券实施办法》印发给你们，请即转发所属执行。在组织发行债券工作中，各行可结合当地具体情况制定实施细则。执行中有什么问题，请及时报告总行。

附件：中国人民建设银行发行1991年国家投资债券实施办法
1991年建设银行按国家核定的谟 全国范围内发行“中国人民建设银行国家投资债券”（以下简称投资债券）。为了做好投资债券的发行和管理工作，根据《国务院关于发行1991年国家投资债券有关问题的通知》和国家计委、财政部、人民银行《关于发行国家投资债券的规定
》，特制定本实施办法。
第一条 中国人民建设银行是投资债券的债务人，投资债券由财政部提供担保。债券由总行负责印制并统一组织调运、发行和还本付息工作。
第二条 1991年全行计划发行投资债券80亿元。
第三条 投资债券于1991年9月起完全采以经济发行方式公开发行。由城乡居民、企事业单位、金融机构自愿认购。
第四条 投资债券以人民币为计算单位，面额分为100元、500元、100元和5000元四种。
第五条 投资债券期限三年，年利率10％；按月发行，当月1日开始计息；到期一次还本付息，不计复利；逾期不再另计付利息；利息收入免交个人收入调节税。
第六条 投资债券可以抵押，但不记名、不挂失、不得作为货币流通，购券之月起满四个月可以进入证券交易市场转让。
第七条 投资债券到期后，全国建设银行兑付网点通兑。
第八条 投资债券入库时，由筹资部门填写“国家投资债券入库单”一式三联，在三联入库单“业务”处盖章后，连同债券一并交金库保管。金库保管人员根据入库单点验投资债券无误后，办理投资债券入库。在三联入库单“出纳”处盖章后，第一联送会计部门代“088未发行国家
投资债券”表外科目收入凭证，登记表外科目明细帐，第二联由出纳部门留存，凭以记载“1991年国家投资债券登记簿”，第三联退筹资部登记业务台帐。
第九条 投资债券由总行筹资部分配调拨给各分行。并填制国家投资债券调拨单一式四联。第一联筹资部留存，凭以登记业务台帐；分行持调拨单第二联办理领券手续；第三联分行债券管理部门留存；第四联分行财会部门作记帐凭证附件。
第十条 分行及以下各级行（处）向所属机构调拨时，均比照第八、第九条办理。
第十一条 投资债券票样和暗记原则上发至省、自治区、直辖市及计划单列市分行，各分行可以根据需要分发所属和与债券反假工作有关的部门。下发票样单位均要建立“1991年国家投资债券票样登记簿”，分别载清下发票样单位，收票样单位及经办人等内容。票样及暗记要存放
在保险柜里，要有专人保管，严防泄漏。管理人员变更时，要办理交接手续。投资债券票样禁止流通。
第十二条 投资债券采用按计划承销的发售方式。各省、自治区、直辖市分行，计划单列市分行按国家安排计划发行额承销。各级行9处）的营业柜台和储蓄网点均可对外销售，但不得设临时销售网点。单位用转帐支票购买时，购券人应持本单位介绍信到发行经办行营业柜台办理转帐
及购券手续，在他行开户的单位购券，发行经办行在票据收妥后方可付券。储蓄网点不办理非现金购券业务。
第十三条 投资债券视同现金管理，发行时不再加盖戳记，投资债券右侧副券用以确定发行和偿还日期。在对外发行前必须由县及县以上行（处）的筹资、出纳部门，根据实际发行月份，统一剪裁后发给各销褒网点。如9月份发行现有的副券不剪；10月份发行则剪去标明9月份发行
的副券。以此类推。每月末各销售网点应将未售出的余券交回出纳部门，筹资、出纳部门另行剪裁。剪下的副券须由负责剪裁的部门及时销毁。
第十四条 投资债券出库时要按规定办理出库手续。在发售前，必须全部查验、清点：原封债券开箱、拆包、拆捆、拆把清点时，必须三人9含三人）以上在场，拆箱、包前应先检查原包装的无异常，拆封后先点捆卡把，如发现长短款，应将原捆、把债券如数保管，清点人写出清点情
况的说明，签名后，连同原封签、腰及有关证明材料立即逐级上报上级行。
发售债券要严格手续，分清工作职责，售券时要严格执行售券程序和复核制度，要坚持帐、券、款分管的原则，做到帐帐、帐券、帐款、券款相符。
第十五条 有关会计科目、帐户设置和帐务处理等，按《中国人民建设银行发行1991年国家投资债券会计处理手续》办理（另行下达）。
第十六条 发行投资债券所收到的资金，应及时通过联行逐级上划总行。各分行于每月10日前将上月末全辖汇总资金通过联行往来足额上划总行。联行汇差由总行通过调拨资金清算。任何行9处）不得瞎迟、截留、挪用投资债券筹集的资金。
第十七条 发行投资债券所筹集的资金全部用于国家计划内重点基础工业和基础设施的建设，经办行用投资债券资金发放的贷款由总行通过调拨资金计划供应资金。即经办行按照贷款支用进度，通过调拨资金计划逐级向总行请领资金。总行审查后逐级向经办行调拨资金。贷款管理按《
中国人民建设银行国家投资债券贷款暂行办法》办理（另行下达）。
第十八条 报告制度
1．各分行债券主管部门在9月份每逢5日、10日，10－12月份每旬以电话形式，向总行筹资部报告发行进度。
2．统计部门的信贷收支月报，收入项目增设“845国家投资债券资金”对应会计科目“423国家投资债券资金”；支出项目增设“944国家投资债券贷款”，对应会计科目“424国家投资债券贷款”。
3．在有价证券发行统计月报中增设“国家投资债券”发行情况统计。
4．投资债券在发行工作中出现的差错、事故，要及时逐级上报总行。
5．投资债券发行工作结束后，各行要在一个月内将发行工作情况收面报告总行筹资部。
第十九条 投资债券发行截止日期1991年12月31日。发行结束后如有余券，应将余券按面额登记造册（注明号码），入库保管。报经总行同意后，由分行按有关证券销毁办法统一销毁。
第二十条 发行投资债券时间紧，任务重。各行要高度重视，加强领导。，精心组织，确保万元一失。要特别严密安全保卫措施，做到制度健全，手续严密，责任明确，照章办事，管理上不出任何漏洞，确保圆满完成投资债券发行工作。
第二十一条 本办法解释权在总行。

附：1991年建设银行国家投资债券发行计划

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┃发行计划（亿元）┃备 注┃ ┃发行计划（亿元）┃备 注
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总 计 ┃ 80 ┃ ┃南 京 ┃ 1 ┃
北 京 ┃ 4 ┃ ┃浙 江 ┃ 2 ┃
天 津 ┃ 2 ┃ ┃宁 波 ┃ 0．6 ┃
河 北 ┃ 3 ┃ ┃安 徽 ┃ 1 ┃
山 西 ┃ 3 ┃ ┃福 建 ┃ 1．5 ┃
内 蒙 ┃ 1 ┃ ┃厦 门 ┃ 0．8 ┃
辽 宁 ┃ 3 ┃ ┃江 西 ┃ 1．5 ┃
沈 阳 ┃ 1 ┃ ┃山 东 ┃ 4 ┃
大 连 ┃ 1 ┃ ┃青 岛 ┃ 1 ┃
吉 林 ┃ 1．5 ┃ ┃河 南 ┃ 3 ┃
长 春 ┃ 0．6 ┃ ┃湖 北 ┃ 2 ┃
黑龙江 ┃ 3 ┃ ┃武 汉 ┃ 0．8 ┃
哈尔滨 ┃ 0．8 ┃ ┃湖 南 ┃ 1．8 ┃
上 海 ┃ 4 ┃ ┃广 东 ┃ 4 ┃
江 苏 ┃ 4 ┃ ┃广 州 ┃ 0．5 ┃
深 圳 ┃ 0．8 ┃ ┃西 藏 ┃ 0．2 ┃
海 南 ┃ 0．5 ┃ ┃陕 西 ┃ 1．5 ┃
广 西 ┃ 2 ┃ ┃西 安 ┃ 0．7 ┃
四 川 ┃ 3 ┃ ┃甘 肃 ┃ 1．5 ┃
重 庆 ┃ 1 ┃ ┃青 海 ┃ 0．4 ┃
成 都 ┃ 1 ┃ ┃宁 夏 ┃ 0．6 ┃
贵 州 ┃ 1．5 ┃ ┃新 疆 ┃ 1 ┃
云 南 ┃ 1．5 ┃ ┃未分地区┃ 4．4 ┃
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1991年9月12日